Судебная практика использует аналогию закона и права, когда в законодательстве есть пробелы, которые влияют на возможность реализации прав, свобод и законных интересов граждан и организаций. 4

Аналогия закона применяется, когда общественные отношения, входящие в предмет гражданского права, не урегулированы законами или соглашением сторон, в отношении них отсутствует применение обычая делового оборота. 3 В таких случаях суд использует гражданское законодательство, которое регулирует подобные отношения. 3

Пример: Арбитражный суд Приморского края уменьшил размер компенсации, полагающейся правообладателю за незаконное использование товарного знака, на основании ст. 333 Гражданского кодекса РФ, устанавливающей право суда уменьшить неустойку в случае её несоразмерности последствиям нарушения обязательства. 2

Аналогия права используется, когда нельзя применить аналогию закона. 3 При этом права и обязанности сторон определяются на основе общих начал и содержания гражданского законодательства. 3

Пример: если лицо обращается в суд с ходатайством о взыскании заработной платы или о признании приказа о наложении дисциплинарного взыскания незаконным, суд, применяя аналогию права, принимает ходатайство к своему производству, возбуждая гражданское дело, так как основания для оставления без движения, возврата, ввиду неправильного наименования фактически искового заявления, отсутствуют. 1

При применении аналогии суды не подменяют своими действиями законодателя и не создают новых норм, они действуют в рамках действующего закона. 15